7. Патентно-правовая норма о "косвенной" защите продуктов и изделий

Впервые патентно-правовая норма, по закону защищающая продукт или изделие, полученные запатентованным способом, была введена в Германии параграфом 6 Закона о патентах в 1891 г. В 1898 г. в результате судебного дела о "Конго-Рот" была введена новая форма защиты химических соединений - способ-аналог, о которой говорилось выше. Такая конструкция позволила косвенно защитить химические продукты при наличии в законе нормы о "косвенной" защите. Способ-аналог - форма осуществления нормы о "косвенной" защите для химических соединений. Патентно-правовая норма о "косвенной" защите не означает защиту химических соединений косвенным путем, доказательством этому служит вышеуказанный факт - норма о "косвенной" защите существовала в Законе Германии в 1891 г., а способ-аналог введен судебным прецедентом в 1898 г.

В США "косвенная защита" предусмотрена параграфом 337 "а" Закона о тарифах 1930 г., в соответствии с которым запрещается импорт в США изделий, изготовленных или добытых с использованием способа, подпадающего под формулу действующего патента США. В литературе обсуждается вопрос о введении этой нормы в Патентный закон [31].

Параграф 337 Закона США о тарифах 1930 г. имеет четкую протекционистскую направленность, защищая американские компании от недобросовестной конкуренции со стороны иностранных фирм. Согласно этому разделу незаконными методами объявляются конкуренция или импорт и маркетинг в США, в результате которых наносится серьезный ущерб аналогичным отраслям национальной промышленности, или затрудняется создание подобных отраслей, или монополизируется американский рынок. Данное положение применяется, как правило, против нарушителей американских патентов, авторских прав и товарных знаков, импортирующих товары в США. Около 70 процентов дел, рассматриваемых Комитетом по внешней торговле, было решено в пользу национальных фирм. Но ввиду того, что патентообладателями являются и иностранцы, они могут внутри страны защитить свои интересы.

Таким образом, в данном случае к нарушителю применяются санкции при таможенном контроле, т. е. на более раннем этапе, чем в случае возбуждения судебного иска о нарушении патента.

В настоящее время норма о "косвенной" защите продуктов или изделий введена в новые редакции патентных законов многих стран.

Норма о "косвенной" защите относится к изделиям и продуктам. Конечно, химические соединения (имеются в виду индивидуальные химические соединения) можно отнести к продуктам, но дело в том, что именно применительно к ним норма о "косвенной" защите оказывается недееспособной.

Существует два общеизвестных для химиков-органиков фактора, которые определяют указанную недееспособность:

1. Одно и то же химическое соединение может быть получено различными способами. Например, - хлординитробензол может быть получен в соответствии со следующими схемами химических реакций:

1)

2)

3)

Однако это только схемы, а способы, основанные на них, могут отличаться нитрующими агентами, растворителями, режимами - парофазными и жидкофазными (хлорирование и нитрование), хлорирующими агентами, катализаторами, способами выделения и очистки и т. д. Это все разные способы получения одного и того же продукта.

2. Определить, каким способом получено индивидуальное химическое соединение, практически невозможно.

К сожалению, существующая в отечественной литературе интерпретация "косвенной" защиты [32, 33] неверно ориентирует наших химиков-изобретателей. Следует иметь в виду, что при получении нового химического соединения самую выгодную и надежную позицию в вопросах определения объема и сферы защиты обеспечивает его прямая абсолютная защита. Что касается способа получения, то его следует рассматривать как патентоспособный объект во вторую очередь.

Норма о "косвенной" защите разработана именно для изделий и продуктов, свойства которых зависят от способов их получения.

Особо важное значение "косвенная" защита приобретает при защите неидентифицируемых новых химических соединений, которые не могут быть охарактеризованы однозначно структурной формулой. В этом случае следует очень внимательно относиться к составлению формулы изобретения.

Приведем пример формулы на способ, который может обеспечить "косвенную" защиту химическому продукту, взятый из работы [34].

Авторское свидетельство СССР М 57500 защищает: "Способ гидрирования касторового масла в целях получения диэлектрического материала, отличающийся тем, что гидрирование производят при 140 - 150 град.C в присутствии активных никелевых или никелевокобальтовых катализаторов путем введения водорода в автоклав под давлением до насыщения, т. е. без выпуска избыточного водорода в атмосферу до получения продукта, имеющего температуру плавления не ниже 75 град.C и йодное число не выше 8".

В описании сказано, что для получения препарата с сохранением ацетильного числа и определенной кристаллической структуры требуются условия, при которых температура и время гидрогенизации касторового масла до полного его насыщения были бы минимальными. Применение высокоактивного катализатора и проведение процесса под давлением с подачей водорода на "насыщение" позволили при сравнительно низкой температуре полностью насытить двойные связи глицеридов, при этом не происходило разрушения оксигрупп. В результате после механической очистки продукта от катализатора с помощью обычной фильтрации получается материал, обладающий высокими диэлектрическими свойствами.